• المرقاب

فلسفة الفقه كنص إجتراحي خام





أمارس من وقت الى آخر تجارب كتابية شاذة بقصد إحداث جرح (إجتراح) في جسد معرفتي أو/و في جسد معارفهم. قررت اليوم أن أطلعكم على منهجي الغريب هذا. فقد مر علي مصطلح "فلسفة الفقه" بشكل مكثف من خلال الإستماع الى محاضرة الشيخ الدكتور عبدالجبار الرفاعي في منتدى الثلاثاء السعودي قبل عدة ليالي ومن خلال كتابات الشيخ د. حيدر حب الله. أهم ما أتضح لي أننا نتعامل مع علم في طور التّكوين، حيث إنني لم أتمكن من الخروج بتعريف صلب وواضح لمادة "فلسفة الفقه".


يوجد لدى الغرب منذ فترة طويلة دراسات القانون ومن ثم بزغت دراسات فلسفة القانون. ويمكن للإنسان أن يتخيل أن هناك من يريد أن يجعل الفقه (وهو بشكل أو بآخر مرادف لمفردة القانون) الإسلامي بصف القانون الغربي، ومن ثم إذا ما إنبزغ من أروقة الدراسات القانونية الغربية مادة فلسفة القانون فلما لا ينبزغ أيضا لدى مؤسسات تدريس الفقه مادة فلسفة الفقه.

كما قلت إن ما قرأت واستمعت اليه (وهو قليل لكي أكون صادقا وهو ليس بحكم معياري بل يخرج عن تجربتي الشخصية) لم يسعفني الى فهم ما هي مادة"فلسفة الفقه".


هذه الحالة تذكرني بمقالة مشهورة لالبرت اينشتاين:

إذا لم تستطع شرحها ببساطة ، فأنت لا تفهمها جيدًا بما يكفي.

على كل حال كل من تطرق الى "فلسفة الفقه" يقر أنه مادة في حالة سائلة وجارية ولم تثبت نصوصه الأساسية في قوالب واضحة. بل إن د. عبدالجبار الرفاعي قال بشكل واضح في آخر محاضرة له بتاريخ Oct 20, 2020 في منتدى الثلثاء السعودي عن فلسفة الفقه أن الأسئلة حول فلسفة الفقه أكثر بكثير من الأجوبة المتوفرة عنه. كما أن كتابات الشيخ حب الله المجلد الخامس تذكر ذات الفكرة.


لذلك قررت أن أقوم بهذه التجربة وهي من جنس تجارب كنت ومازلت أمارسها عندما أجدني في حالات مثل هذه الحالة. قمت بجلب مقالة باللغة الإنكيزية تشرح ما هو "فلسفة القانون". ثم عملت على ترجمتها. ومن ثم أزلت كل مفردة "قانون" وردت في المقالة وأحللت محلها مفردة "فقه".
بعد ذلك توفر لدي نص خام ثري ومستفز، بل حتى كأنما هو نص يخبرني عن مستقبل محتمل لمسار تطور فلسفة الفقه.

إرشادات

قبل أن تباشر في قراءة الترجمة والتي هي في حالة إجتراحية خامة أود أن أتمنى من القاريء أن يتمتع بنوع من المرونه والحس المرهف الباحث عن تلك المعرفة المحتملة المتولدة من الجرح والإجتراح.

إذا وجدت أن مفردة فقه ليست مناسبة قد تكون مفردة شريعة أفضل. مارس هذه المرونة.

كما يمكن للقاريء أن يتخيل ان هناك فقيه مخلص للقيم السماوية ومن أن هناك فقيه سلطاني يريد أن يحقق رغبات السلطان بإنتاج فقه غير أخلاقي باسم الدين ولكنه حقيقة يخدم مصالح السلطان.

بمثل هذه المرونة ستجد أن هذا النص ثري جدا بتوفير معلومات إبداعية ...

فلسفة الفقه

هو فرع من فروع الفلسفة الذي يبحث في طبيعة علاقة الفقه والفقه بأنظمة القواعد الأخرى ، وخاصة الأخلاق والفلسفة السياسية.

من أسئلة فلسفة الفقه

يطرح فلسفة الفقه أسئلة مثل "ما هو الفقه؟" ، "ما هي معايير الصلاحية الفقهية؟" ، و "ما هي العلاقة بين الفقه والأخلاق؟"

غالبًا ما يتم استخدام فلسفة الفقه والفقه بالتبادل ، على الرغم من أن الفقه يشمل أحيانًا أشكالًا من التفكير تتناسب مع الاقتصاد أو علم الاجتماع.

يمكن تقسيم فلسفة الفقه إلى فقه تحليلي وفلسفة معيارية.

يهدف الفقه التحليلي إلى تحديد ماهية الفقه وما هو غير ذلك من خلال تحديد السمات الأساسية للفقه.

يبحث الفقه المعياري في كل من القواعد غير الفقهية التي تشكل الفقه والمعايير الفقهية التي يولدها الفقه وتوجه العمل البشري.

الفقه التحليلي

يسعى الفقه التحليلي إلى تقديم حساب عام لطبيعة الفقه من خلال أدوات التحليل المفاهيمي.

حساب عام بمعنى استهداف السمات العالمية للفقه التي تسود في جميع الأوقات والأماكن.

في حين أن الفقهآء مهتمون بماهية الفقه بشأن مسألة محددة في ولاية قضائية محددة ،

فإن فلاسفة الفقه مهتمون بتحديد ميزات الفقه المشترك عبر الثقافات والأزمنة والأماكن.

تقدم هذه السمات التأسيسية للفقه ، مجتمعةً ، نوع التعريف الشامل الذي يسعى إليه الفلاسفة.

يسمح النهج العام للفلاسفة بطرح أسئلة حول ، على سبيل المثال ،

ما الذي يفصل الفقه عن الأخلاق أو السياسة أو العقل العملي. في كثير من الأحيان ، يفترض العلماء في هذا المجال أن الفقه له مجموعة فريدة من السمات التي تفصله عن الظواهر الأخرى ، على الرغم من أنها لا تشترك جميعها في الافتراض.

في حين أن المجال يركز تقليديًا على تقديم حساب لطبيعة الفقه ، فقد بدأ بعض العلماء في دراسة طبيعة المجالات داخل الفقه ، على سبيل المثال فقه الضرر أو فقه العقود أو الفقه الجنائي. يركز هؤلاء العلماء على ما يميز بعض مجالات الفقه وكيف يختلف مجال فقهي عن آخر. من المجالات الخصبة للبحث بشكل خاص التمييز بين فقه المسؤولية التقصيرية والفقه الجنائي ، والذي يتعلق بشكل عام الفرق بين الفقه المدني والفقه الجنائي.

تطورت العديد من المدارس الفكرية حول طبيعة الفقه ، وأكثرها تأثيرًا هي:

نظرية الفقه الطبيعي ، التي تؤكد أن الفقه متأصل في الطبيعة ومؤسس للأخلاق ، على الأقل جزئيًا. من وجهة النظر هذه ، بينما يمكن للمشرعين سن فقهيات غير أخلاقية وإنفاذها بنجاح ، فإن هذه الفقهيات باطلة فقهيا.

وجهة النظر مأخوذة من الحكمة: الفقه الجائر ليس فقها حقيقيًا ، حيث تعني كلمة "غير عادل" "مخالف للفقه الطبيعي". تعود أصول نظرية الفقه الطبيعي إلى القرون الوسطى في فلسفة توماس الأكويني. في أواخر القرن العشرين ، أعاد جون فينيس إحياء الاهتمام بالنظرية وقدم تعديلاً حديثًا لها.

الوضعية الفقهية ، وهي الرأي القائل بأن الفقه يعتمد بشكل أساسي على الحقائق الاجتماعية.

لقد ارتبطت الوضعية الفقهية تقليديًا بثلاث مذاهب: أطروحة النسب ، وأطروحة الفصل ، وأطروحة التقدير.

تقول أطروحة النسب أن الطريقة الصحيحة لتحديد ما إذا كان التوجيه في الفقه هو النظر إلى مصدر التوجيه. تدعي الأطروحة أن حقيقة التوجيه صدر عن المسؤول المناسب داخل حكومة شرعية ، على سبيل المثال ، الذي يحدد الصلاحية القانونية للتوجيه - وليس المزايا الأخلاقية أو العملية للتوجيه.

تنص أطروحة الانفصال على أن الفقه يختلف من الناحية المفاهمية عن الأخلاق.

في حين أن الفقه قد يحتوي على الأخلاق ، تنص أطروحة الانفصال على أنه "ليس من الضروري بأي حال من الأحوال أن يعيد الفقه إنتاج أو تلبية مطالب معينة من الأخلاق ، رغم أنها في الواقع فعلت ذلك في كثير من الأحيان".

يختلف الوضعيون الفقهيون حول مدى أطروحة الانفصال.

الوضعيون الفقهيون الحصريون ، ولا سيما جوزيف راز ، يذهبون إلى أبعد من الأطروحة القياسية وينكرون أنه من الممكن أن تكون الأخلاق جزءًا من الفقه على الإطلاق.

تنص أطروحة السلطة التقديرية على أن القضاة ينشئون فقها جديدًا عندما يُمنحون سلطة تقديرية للفصل في القضايا التي يحدد فيها الفقه الحالي النتيجة. كان أول مناصر للوضعيات الفقهية هو جون أوستن الذي تأثر بكتابات جيريمي بينثام في أوائل القرن التاسع عشر. رأى أوستن أن الفقه هو أمر الحاكم المدعوم بالتهديد بالعقاب.

لقد تخلت الوضعية الفقهية المعاصرة عن هذا الرأي لفترة طويلة. في القرن العشرين ، كان لاثنين من الوضعيين تأثير عميق في هذا المجال: هانز كيلسن و إتش إل إيه هارت Kelsen هو الأكثر تأثيرًا لمفهومه "grundnorm" ، وهو معيار فقهي نهائي وأساسي ، والذي يقبله بعض العلماء ، خاصة في أوروبا ، اليوم.

في العالم الناطق بالإنجليزية ، كان هارت هو أكثر العلماء تأثيرًا. رفض هارت الادعاء السابق بأن العقوبات ضرورية للفقه وجادل بدلاً من ذلك بأن الفقه قائم على القواعد. وفقًا لهارت ، الفقه هو نظام من القواعد الأساسية التي توجه سلوك رعايا الفقه ، والقواعد الثانوية التي تنظم كيفية تغيير القواعد الأساسية وتحديدها والفصل فيها. أثارت نظرية هارت ، على الرغم من إعجابها على نطاق واسع ، جدلًا حادًا بين فلاسفة الفقه في أواخر القرن العشرين ، بما في ذلك رونالد دوركين ، وجون راولز ، وجوزيف راز ، وجون فينيس.

الواقعية الفقهية ، التي تؤكد أن الفقه هو نتاج قرارات صادرة عن المحاكم ، وإنفاذ الفقه ، والمحامين ، والتي يتم البت فيها غالبًا على أسس متناقضة أو تعسفية. وفقًا للواقعية الفقهية ، ليس الفقه نظامًا عقلانيًا من القواعد والمعايير. الواقعية الفقهية تنتقد فكرة أن للفقه طبيعة يمكن تحليلها بشكل مجرد.

بدلاً من ذلك ، يدافع الواقعيون الفقهييون عن نهج تجريبي للفقه الذي تأسس في العلوم الاجتماعية والممارسة الفعلية للفقه في العالم. لهذا السبب ، غالبًا ما ارتبطت الواقعية الفقهية بعلم اجتماع الفقه.

في الولايات المتحدة ، اكتسبت الواقعية الفقهية مكانة بارزة في أواخر القرن التاسع عشر مع أوليفر ويندل هولمز وجون تشيبمان جراي. أصبحت الواقعية الفقهية مؤثرة في الدول الاسكندنافية في القرن العشرين مع أكسل هاجرستروم.

التفسير الفقهي ، الذي ينكر أن الفقه قائم على المصدر لأن الفقه يعتمد بالضرورة على التفسير البشري الذي يسترشد بالمعايير الأخلاقية للمجتمعات. بالنظر إلى أن القضاة لديهم السلطة التقديرية للفصل في القضايا بأكثر من طريقة ، فإن التفسير الفقهي يقول أن القضاة بشكل مميز يحكمون بالطريقة التي تحافظ على أفضل المعايير الأخلاقية والحقائق المؤسسية والممارسات الاجتماعية للمجتمعات التي هم جزء منها.

يتفق مع التفسير الفقهي أنه لا يمكن للمرء أن يعرف ما إذا كان المجتمع لديه نظام فقهي ساري المفعول ، أو ما هي فقهياته ، حتى يعرف المرء بعض الحقائق الأخلاقية حول مبررات الممارسات في ذلك المجتمع. على النقيض من الوضعية الفقهية أو الواقعية الفقهية ، من الممكن أن يزعم المفسر الفقهي أن لا أحد في المجتمع يعرف ما هي قياته (لأنه لا يمكن لأحد أن يعرف أفضل تبرير لممارساته). نشأت التفسيرية الفقهية مع رونالد دوركين في أواخر القرن العشرين في كتابه إمبراطورية الفقه.

في السنوات الأخيرة ، أصبحت المناقشات حول طبيعة الفقه دقيقة بشكل متزايد. يوجد نقاش مهم داخل الوضعية الفقهية حول إمكانية الفصل بين الفقه والأخلاق. يدعي الوضعيون الفقهييون الحصريون أن الصلاحية الفقهية للقاعدة لا تعتمد أبدًا على صحتها الأخلاقية. يدعي الوضعيون الفقهية الشاملون أن الاعتبارات الأخلاقية قد تحدد الصلاحية الفقهية لقاعدة ما ، لكن ليس من الضروري أن يكون هذا هو الحال. بدأت الوضعية كنظرية شمولية. لكن الوضعيين فقهيا المؤثرين ، بما في ذلك جوزيف راز ، وجون جاردنر ، وليزلي جرين ، رفضوا الفكرة لاحقًا.

مناقشة ثانية مهمة ، تسمى غالبًا "مناظرة هارت-دوركين" ، تتعلق بالمعركة بين المدرستين الأكثر هيمنة في أواخر القرن العشرين وأوائل القرن الحادي والعشرين ، التفسير الفقهي والوضعية الفقهية.

الفقه المعياري

بالإضافة إلى الفقه التحليلي ، تهتم الفلسفة الفقهية أيضًا بالنظريات المعيارية للفقه. "يشمل الفقه المعياري أسئلة معيارية ، وتقييمية ، وغير ذلك من المسائل الإلزامية حول الفقه." على سبيل المثال ، ما هو هدف الفقه أو الغرض منه؟ ما هي النظريات الأخلاقية أو السياسية التي توفر الأساسيات للفقه؟ كانت هناك ثلاثة مناهج مؤثرة في الفلسفة الأخلاقية والسياسية المعاصرة ، وتنعكس هذه الأساليب في النظريات المعيارية للفقه:

المذهب النفعي هو الرأي القائل بأنه يجب صياغة الفقه بحيث تنتج أفضل النتائج. تاريخيًا ، يرتبط الفكر النفعي فيما يتعلق بالفقه بالفيلسوف جيريمي بينثام. في النظرية القانونية المعاصرة ، غالبًا ما يتم دعم النهج النفعي من قبل العلماء الذين يعملون في تقاليد الفقه والاقتصاد.

علم الأخلاق هو الرأي القائل بأن الفقه يجب أن يعكس التزامنا بالحفاظ على استقلالية وحقوق الآخرين. تاريخيًا ، يرتبط الفكر الأخلاقي فيما يتعلق بالفقه بإيمانويل كانط ، الذي صاغ إحدى النظريات الأخلاقية البارزة في الفقه. يمكن العثور على نهج أخلاقي آخر في أعمال الفيلسوف الفقهيه المعاصر رونالد دوركين.

تؤكد النظريات الأخلاقية Aretaic مثل أخلاقيات الفضيلة المعاصرة على دور الشخصية في الأخلاق. فقه الفضيلة هو الرأي القائل بأن القوانين يجب أن تعزز تنمية الشخصيات الفاضلة لدى المواطنين. تاريخيا ، يرتبط هذا النهج بأرسطو. ففقه الفضيلة المعاصر مستوحى من العمل الفلسفي على أخلاق الفضيلة.

هناك العديد من الأساليب المعيارية الأخرى لفلسفة الفقه ، بما في ذلك الدراسات الفقهية النقدية ونظريات الفقه الليبرتارية.

المناهج الفلسفية للمشاكل الفقهية

يهتم فلاسفة الفقه أيضًا بمجموعة متنوعة من المشكلات الفلسفية التي تنشأ في موضوعات فقهية معينة ، مثل الفقه الدستوري وفقه العقود والفقه الجنائي وفقه الضرر. وهكذا ، تتناول فلسفة الفقه موضوعات متنوعة مثل نظريات فقه العقود ، ونظريات العقوبة الجنائية ، ونظريات المسؤولية التقصيرية ، ومسألة ما إذا كانت المراجعة القضائية مبررة.


د. محمد الزّكري القضاعي

قلم عربي يقيم في ألمانيا